Tema 13

Tema 13. Las aportaciones sociales. Aportaciones dinerarias y no dinerarias. Valoración de las aportaciones no dinerarias en la sociedad anónima. Adquisiciones onerosas por la sociedad anónima durante el periodo inicial. Responsabilidad por aportaciones no dinerarias en sociedad anónima y limitada.

Las aportaciones sociales.

Como en toda sociedad, los socios de la sociedad de capital, en el momento de su incorporación a la sociedad (sea en la fase fundacional, sea con motivo de un aumento de capital) aportan o se comprometen a aportar a la sociedad cierta cantidad de dinero, bienes o derechos patrimoniales de muy diversa naturaleza.

La aportación tiene la naturaleza de un acto traslativo del aportante a la sociedad; ha de ser una aportación efectiva, y matiza la Ley que las aportaciones se entienden realizadas a título de propiedad, salvo que expresamente se estipule de otro modo .

Pues bien, esa realización de las aportaciones de bienes o derechos que los suscriptores se han obligado a hacer, por un valor, como mínimo, igual al nominal de las acciones o participaciones que suscribieron, es lo que se denomina desembolso. Mientras que este desembolso tiene que ser total respecto a las participaciones asumidas en la SRL (arts. 79 y 296-3 LSC), en la SA basta con que cubra el 25% al menos de las acciones suscritas, y ello, no globalmente sino acción por acción.

Aportaciones dinerarias y no dinerarias.

En el artículo 58 de la Ley de Sociedades de Capital se afirma que sólo podrán ser objeto de aportación los bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoración económica. En ningún caso podrán ser objeto de aportación el trabajo o los servicios.

Se desprende de todo ello que son dos las grandes clases de aportaciones: di­nerarias y no dinerarias.

APORTACIONES DINERARIAS

Las aportaciones dinerarias hay que hacerlas en euros. Si se realizaran en otra monedad habrá de determinarse su equivalencia en euros con arreglo a la ley.

Así, según la ley, ante el Notario autorizante de la escritura de constitución o de aumento de capital, deberá acreditarse la realidad de la aportación dineraria mediante certificación de depósito de las correspondientes cantidades a nombre de la sociedad en una entidad de crédito, que el notario incorporará a la escritura o mediante su entrega para que el notario lo constituya en nombre de ella. La vigencia de la certificación será de dos meses. En tanto no transcurra el período de vigencia, la cancelación del depósito por quien lo hubiera constituido, exigirá la previa devolución de la certificación a la entidad de crédito emisora.

Sin embargo, y según reforma realizada por la Ley 11/2018, de 28 de diciembre no será necesario acreditar la realidad de las aportaciones dinerarias en la constitución de sociedades de responsabilidad limitada si los fundadores manifiestan en la escritura que responderán solidariamente frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad de las mismas.

Estos requisitos deben verificarse tanto en la escritura de constitución y aumento de capital como en la que consten los sucesivos desembolsos.

Tan sólo se exceptúan de la obligación de acreditar la realidad de las aporta­ciones dinerarias las sociedades limitadas de formación sucesiva, y las que se acojan al proce­dimiento de constitución telemática previsto en la Ley 14/2013, de apoyo a los emprendedores En el primer caso, los socios fundadores pasarán a responder automáticamente y de forma solidaria frente a la sociedad y frente a terceros de la realidad de dichas aportaciones En el segundo, sólo se permite prescindir de la acreditación «si los fundadores manifiestan en la escritura que responderán soli­dariamente frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad» de las aportaciones dinerarias”

APORTACIONES NO DINERARIAS

Como su propia denominación indi­ca, son todas aquellas aportaciones cuyo objeto es distinto del dinero. Pueden ser de muy variada naturaleza. Así, pueden consistir en bienes muebles o inmuebles, valores negociables, materias primas, maquinaria, patentes de invención, marcas comerciales, asistencia técnica o know-how, créditos contra terceros, incluso em­presas y, en general, cualesquiera bienes o derechos patrimoniales pero valorables económicamente en una cantidad determinada.

Estas aportaciones se harán constar en la escritura y, en ésta “deberán describirse las aportaciones no dinerarias con sus datos registrales si existieran, la valoración en euros que se les atribuya, así como la numeración de las acciones o participaciones atribuidas.” (art. 63) Y, según el art. 133 RRM, los bienes y derechos se describirán, con sus datos registrales, título de la aportación y valor de cada uno. Si se trata de una empresa, se describirán los bienes y derechos registrales y se indicará el valor del conjunto; el resto de los bienes se describirá en inventario unido.

Y respecto a las aportaciones “comprometidas” el art. 80 prevé lo siguiente:

Art.80 “1. En las sociedades anónimas, en caso de desembolso parcial de las acciones suscritas, la escritura deberá expresar si los futuros desembolsos se efectuarán en metálico o en nuevas aportaciones no dinerarias. En este último caso, se determinará en la escritura su naturaleza, valor y contenido, la forma y el procedimiento de efectuarlas, con mención expresa del plazo de su desembolso. 2. El plazo de desembolso con cargo a aportaciones no dinerarias no podrá exceder de cinco años desde la constitución de la sociedad o del acuerdo de aumento del capital social."

Valoración de las aportaciones no dinerarias en la sociedad anónima.

Es claro que, cuando se aporta dinero, la sociedad recibe un valor conocido y determi­nado de forma que todos los interesados están prote­gidos Pero, cuan­do se realizan aportaciones no dinerarias, surgen dos clases fundamentales de problemas : por una parte la va­loración de la aportación y de otra la obligación de saneamiento del socio aportante.

A.-VALORACIÓN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS EN GENERAL

Lo que realmente preocupa al legislador es que se exagere la valoración de las aportaciones no dinerarias (que se sobrevaloren estas) porque, de hacerse así, el valor real del patrimonio de la sociedad sería menor de lo que indica la cifra de su capital inicial, en perjuicio de la sociedad, de los restantes socios y de los acreedores sociales,

Pues bien, para evitar sobrevaloración, la LSC establecen sendos regímenes para la determinación del valor de las aportaciones no dinerarias pero que son distintos para las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada. En efecto, mientras que para las anónimas la LSC establece imperativamente un control externo de expertos independientes , para las limitadas prescinde de ese control (sin perjuicio de que la sociedad pueda someterse a él de modo voluntario) y lo sustituye por un sistema de responsabilidades.

Así, para las Sociedades Anónimas, La LSC exige que las aportaciones no dine­rarias al capital de una sociedad anónima, cualquiera que sea su naturaleza, sean objeto de un informe elaborado por uno o varios expertos independientes desig­nados por el Registrador Mercantil (sobre el nombramiento véanse los arts. 338 ss. RRM). Este informe contendrá la descripción de cada uno de los bienes aportados, sus datos registrales, en su caso, así como los criterios de valoración adoptados, con indicación de si los valores a que éstos conducen, corresponden al número y valor nominal y, en su caso, a la prima de emisión, de las acciones que se emiten en contrapartida. (art. 67 LSC).

La Ley, además, ordena tajantemente que «el valor que se dé a la apor­tación en la escritura social no podrá ser superior a la valoración realizada por los expertos» (art. 67.3 LSC) y ello frente a la desviación de hasta un 20 por 100 del valor atribuido por el experto que se admitía en el art. 133.2 RRM. El informe del experto se deberá acompañar a la escritura de constitución o aumento de capital de la sociedad debiendo depositar una copia autenticada del mismo en el Registro Mercantil (art. 71 LSC).

No obstante, la Ley permite que el informe del experto independiente se sustituya por un informe de los administradores cuando:

1. se trate de aportaciones de valores negociables admitidos a cotización en un mercado secundario oficial o en otro mercado secundario o de instrumentos del mercado monetario; o
2. se trate de «bienes» distintos de los anteriores cuyo valor razonable se hubiera determinado, dentro de los seis meses anteriores a la fecha de la realización efectiva de la aportación, por parte de un experto independiente no designado por las partes;
3. cuando se trate de supuestos de fusión o escisión en los que se hubiera elaborado un informe de experto independiente sobre el proyecto de fusión o escisión; y
4. cuando el aumento del capital social se realice con la finalidad de entregar nuevas acciones a los accionistas en el caso de una oferta pública de adquisición de acciones.

Adquisiciones onerosas por la sociedad anónima durante el periodo inicial.

Dice el Artículo 72 de la LSC:

“1.Las adquisiciones de bienes a título oneroso realizadas por una sociedad anónima desde el otorgamiento de la escritura de constitución o de transformación en este tipo social y hasta dos años de su inscripción en el Registro Mercantil habrán de ser aprobadas por la junta general de accionistas si el importe de aquéllas fuese, al menos, de la décima parte del capital social. 2.Con la convocatoria de la junta deberá ponerse a disposición de los accionistas un informe elaborado por los administradores que justifique la adquisición, así como el exigido en este capítulo para la valoración de las aportaciones no dinerarias. Será de aplicación lo previsto en el artículo anterior. 3. No será de aplicación lo dispuesto en los apartados anteriores a las adquisiciones comprendidas en las operaciones ordinarias de la sociedad ni a las que se verifiquen en mercado secundario oficial o en subasta pública.”

La FUNCION de este precepto, según la tesis mayoritaria en la doctrina, no es solo controlar las aportaciones no dinerarias encubiertas, sino que tiene una finalidad más amplia y ambiciosa: proteger el capital inicial.

EXCEPCIONES: Ahora bien las excepciones plantean el problema de que se entiende por OPERACIONES ORDINARIAS: la DGRN a partir de la resolución de 13 de diciembre de1991 opta: 1º por una interpretación restrictiva de la norma. 2º Analizando si el acto es contrario o no al objeto social. Y 3º en que el concepto de la operación ordinaria hay que entenderlo de forma amplia, ligado al ámbito de actuación de los administradores.-

Responsabilidad por aportaciones no dinerarias en sociedad anónima y limitada.

A.- RESPONSABILIDAD POR LA VALORACIÓN EN LA SA

En la SA, el informe emitido al efecto por el experto interviniente se acompañará de una declaración expresa de responsabilidad del mismo, tanto frente a la sociedad como frente a los accionistas y a los acreedo­res sociales, por los daños causados por una inadecuada valoración, responsabi­lidad que prescribirá a los cuatro años de la fecha del informe. Con todo, el experto quedará exonerado de esta responsabilidad cuando demuestre que ha aplica­do «la diligencia y los estándares propios de la actuación que le haya sido enco­mendada» (art. 68 LSC).

B.-En cuanto a la RESPONSABILIDAD POR LA APORTACIÓN EN SA Y SRL decir que se trata de que no sea la sociedad que las recibe la que tenga que soportar la evicción o el sa­neamiento de los bienes o derechos aportados, porque lo contrario perjudicaría a la sociedad, a los restantes socios y a los terceros acreedores. Así,

• Si la aportación consistiera en bienes muebles o inmuebles o derechos reales asimilados a ellos, el aportante estará obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la aportación en los términos establecidos por el Código Civil para el contrato de compraventa, aplicándose, en cuanto a la transmisión de los riesgos, las normas del Código de Comercio relativas también a la compraventa.

• Si la aportación consistiese en un derecho de crédito, el aportante responderá de la legitimidad de éste y de la solvencia del deudor

• Si se aportase una empresa o establecimiento, el aportante quedará obligado al saneamiento de su conjunto, si el vicio o la evicción afectase a la totalidad o a alguno de los elementos esenciales para su normal explotación. Y procederá, también, el saneamiento individualizado de aquellos elementos de la empresa aportada que sean de importancia por su valor patrimonial.

C.- RESPONSABILIDAD ESPECIAL POR LA APORTACIÓN Y LA VALORACIÓN EN LA SRL

En esta materia de responsabilidad por las aportaciones, lo que hace la Ley es considerar responsables no sólo a los que hubieran efectuado aportaciones no dinerarias, sino que, además, establece que los fundadores o los que ostentaren la condición de socio en el momento de acordarse el aumento de capital y quienes adquieran alguna participación desembolsada mediante aportaciones no dinerarias, responderán solidariamente frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad y valor de las aportaciones no dinerarias.

Regula la ley, además, los supuestos de exclusión de dicha responsabilidad, y en esta sentido cabe destacar que quedan excluidos de responsabilidad solidaria los socios cuyas aportaciones no dinerarias se hayan sometido voluntariamente a la valoración del informe pericial del experto previsto en LSC.

Igualmente para las aportaciones efectuadas como contravalor de un aumento de capital, están exentos de responsabilidad los socios que hubieren hecho constar en acta su oposición al acuerdo de aumento o a la valoración atribuida a la aportación.

Por otro lado la acción de responsabilidad podrá ser ejercitada por los administradores o liquidadores de la sociedad, por los socios que hubieran votado en contra del acuerdo y que representen el 5% del capital social y por los acreedores en caso de insolvencia de la sociedad, no siendo en ninguno de estos casos necesario el previo acuerdo de la sociedad.

Por último indicar que la responsabilidad prescribe a los cinco años de la aportación.